| Thư Tư vấn
Số/No: 180423/JEK |
Công ty Luật TNHH JEK
M: 0918235358 Địa chỉ: Phòng 0603, tầng 6 tòa G3 Khu đô thị Vinhomes Greenbay, phường Mễ Trì, quận Nam Từ Liêm, Tp Hà Nội. |
| Kính gửi | Người gửi: |
| Quý khách hàng
|
Luật sư: Vũ Khuyên (Ms.)
M: 0918235358 E: khuyenvulawyer@jeklaw.vn Ngày gửi: 18/04/2023 |
Liên quan đến yêu cầu của Quý khách hàng về việc tiếp nhận thêm vốn góp của nhà đầu tư nước ngoài, sau khi nghiên cứu, đánh giá thông tin mà Quý khách hàng cung cấp và các quy định của pháp luật có liên quan, Chúng tôi xin đưa ra ý kiến tư vấn như sau:
I. CĂN CỨ PHÁP LÝ
- Luật Doanh nghiệp năm 2020 và văn bản hướng dẫn;
- Luật Đầu tư năm 2020 và văn bản hướng dẫn;
- Biểu cam kết Thương mại và dịch vụ WTO;
- Nghị định 15/2021/NĐ-CP quy định chi tiết một số nội dung về quản lý dự án đầu tư xây dựng
- Và các quy định của pháp luật có liên quan.
II. NỘI DUNG VỤ VIỆC
Công ty Cổ phần Quản lý Dự án Đầu tư -XXX (mã số doanh nghiệp: 01047XXXX) là Công ty 100% vốn trong nước do các cổ đông là ông Nguyễn Tiến D, ông Phạm Huy C, ông Nguyễn Tiến K, Công ty CP Tư vấn công nghệ, thiết bị và kiểm định xây dựng XXX và các cổ đông khác…. là cổ đông sáng lập – vốn điều lệ: 10.000.000.000 đồng; ngành nghề kinh doanh: thương mại (bán buôn, bán lẻ), tư vấn quản lý, quảng cáo, lắp đặt máy móc thiết bị, xây dựng thương mại, tư vấn và kinh doanh bất động sản. Căn cứ vào kế hoạch kinh doanh của công ty và kế hoạch tài chính cá nhân ông Nguyễn Tiến D, ông D có nhu cầu chuyển nhượng một phần vốn của mình tại Công ty dưới hình thức chuyển nhượng vốn cho nhà đầu tư nước ngoài (quốc tịch Trung Quốc (Đài Loan)).
III. NHẬN ĐỊNH PHÁP LÝ
1. Điều kiện về hình thức đầu tư, thủ tục thực hiện:
Theo quy định tại Khoản 2 Điều 21 và điểm a khoản 2 Điều 25 Luật Đầu tư năm 2020 quy định về hình thức đầu tư: “2. Đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp.” Việc góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp trong Công ty cổ phần được thực hiện dưới các hình thức:
- Mua cổ phần của công ty cổ phần từ công ty hoặc cổ đông;
Đối với trường hợp của Quý khách hàng, nhà đầu tư có nhu cầu mua cổ phần của cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần chuyển nhượng mà cổ đông sở hữu tại công ty.Điều 26 Luật Đầu tư năm 2020 quy định về thủ tục đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp:1. Nhà đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp của tổ chức kinh tế phải đáp ứng các điều kiện và thực hiện thủ tục thay đổi thành viên, cổ đông theo quy định của pháp luật tương ứng với từng loại hình tổ chức kinh tế.2. Nhà đầu tư nước ngoài thực hiện thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp của tổ chức kinh tế trước khi thay đổi thành viên, cổ đông nếu thuộc một trong các trường hợp sau đây:a) Việc góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp làm tăng tỷ lệ sở hữu của các nhà đầu tư nước ngoài tại tổ chức kinh tế kinh doanh ngành, nghề tiếp cận thị trường có điều kiện đối với nhà đầu tư nước ngoài;
b) Việc góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp dẫn đến việc nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế quy định tại các điểm a, b và c khoản 1 Điều 23 của Luật này nắm giữ trên 50% vốn điều lệ của tổ chức kinh tế trong các trường hợp: tăng tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ của nhà đầu tư nước ngoài từ dưới hoặc bằng 50% lên trên 50%; tăng tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ của nhà đầu tư nước ngoài khi nhà đầu tư nước ngoài đã sở hữu trên 50% vốn điều lệ trong tổ chức kinh tế;
c) Nhà đầu tư nước ngoài góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp của tổ chức kinh tế có Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất tại đảo và xã, phường, thị trấn biên giới; xã, phường, thị trấn ven biển; khu vực khác có ảnh hưởng đến quốc phòng, an ninh.”
Công ty Cổ phần Quản lý Dự án Đầu tư -XXX hiện kinh doanh các ngành nghề tiếp cận thị trường có điều kiện theo mục 2 dưới đây. Do vậy, doanh nghiệp cần thực hiện thủ tục:
- Thủ tục Đăng ký góp vốn của Nhà đầu tư nước ngoài tại Phòng Kinh tế đối ngoại – Sở kế hoạch và Đầu tư thành phố Hà Nội;
- Thay đổi đăng ký doanh nghiệp tại Phòng Đăng ký kinh doanh – Sở Kế hoạch và Đầu tư thành phố Hà Nội: ghi nhận cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài
2. Điều kiện về ngành nghề kinh doanh:
|
STT |
Ngành nghề kinh doanh | Mã VSIC | Mã CPC |
Điều kiện ngành nghề theo biểu cam kết WTO |
| 1 |
Bán buôn máy móc, thiết bị và phụ tùng máy nông nghiệp |
4649 |
622 | Theo điểm B, C Mục 4 Phần II Biểu cam kết dịch vụ gia nhập WTO quy định: Nhà đầu tư nước ngoài phải thành lập liên doanh với đối tác và tỷ lệ vốn góp của phía nước ngoài không được vượt quá 49%. Kể từ ngày 01/01/2008, hạn chế vốn góp 49% sẽ được bãi bỏ. Kể từ ngày 1/1/2009, công ty có vốn đầu tư nước ngoài trong lĩnh vực phân phối sẽ được phép cung cấp dịch vụ đại lý hoa hồng, bán buôn và bán lẻ máy kéo; phương tiện cơ giới; ôtô con và xe máy. Trong vòng 3 năm kể từ ngày gia nhập, công ty có vốn đầu tư nước ngoài trong lĩnh vực phân phối sẽ được phép cung cấp dịch vụ đại lý hoa hồng, bán buôn và bán lẻ tất cả các sản phẩm sản xuất tại Việt Nam và nhập khẩu hợp pháp vào Việt Nam.Việc thành lập các cơ sở bán lẻ (ngoài cơ sở thứ nhất) sẽ được xem xét trên cơ sở kiểm tra nhu cầu kinh tế, không hạn chế, do vậy chính phủ Việt Nam đã cam kết mở cửa hoàn toàn dịch vụ phân phối bán buôn hàng hóa, đồng thời cho phép nhà đầu tư nước ngoài đến từ các nước thành viên của WTO được thành lập doanh nghiệp 100%, hoặc mua vốn góp tại Việt Nam trong lĩnh vực phân phối bán buôn hàng hóa. Đồng thời, tại Khoản 1 Điều 4 Nghị định số 09/2018/NĐ-CP quy định “1. Nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài thực hiện hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa tại Việt Nam phải tuân thủ các quy định tại Nghị định này; trường hợp Điều ước quốc tế quy định khác với quy định tại Nghị định này thì áp dụng quy định của Điều ước quốc tế đó.”, cho phép Nhà đầu tư nước ngoài được thực hiện hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa tại Việt Nam, không hạn chế về tỷ lệ vốn góp của nhà đầu tư nước ngoài. Vậy nên, công ty đủ điều kiện để hoạt động các ngành nghề này theo đúng quy định. |
| 2 |
Bán buôn máy móc, thiết bị và phụ tùng máy khác |
4659 |
||
| 3 |
Bán buôn kim loại và quặng kim loại Chi tiết: bán buôn sắt, thép; bán buôn kim loại khác (trừ vàng miếng) |
4662 |
||
| 4 |
Bán buôn vật liệu, thiết bị lắp đặt khác trong xây dựng Chi tiết: bán buôn vật liệu xây dựng, hàng trang trí nội thất. |
4663 |
||
| 5 |
Bán buôn chuyên doanh khác chưa được phân vào đâu Chi tiết: – Bán buôn thiết bị phòng cháy chữa cháy ; – Bán buôn hóa chất khác (trừ loại sử dụng trong nông nghiệp) – Bán buôn cao su – Bán tơ, xơ, sợi dệt – Bán buôn phụ liệu may mặc và giày dép; |
4669 |
||
| 6 |
Bán lẻ đồ ngũ kim, sơn, kính và thiết bị lắp đặt khác trong xây dựng trong các cửa hàng chuyên doanh Chi tiết: – Bán lẻ đồ ngũ kim trong các cửa hàng chuyên doanh; – Bán lẻ sơn, màu, véc ni trong các cửa hàng chuyên doanh; – Bán lẻ kính xây dựng trong các cửa hàng chuyên doanh – Bán lẻ xi măng, gạch xây, ngói, đá, cát sỏi và vật liệu xây dựng khác trong các cửa hàng chuyên doanh; – Bán lẻ gạch ốp lát, thiết bị vệ sinh trong các cửa hàng chuyên doanh |
4752 |
631,632 | Biểu cam kết WTO không hạn chế NĐT nước ngoài tham gia góp vốn vào doanh nghiệp thực hiện quyền phân phối bán lẻ. Tuy nhiên, Điều 5 Nghị định 09/2018/NĐ-CP quy định, doanh nghiệp thực hiện quyền phân phối bán lẻ hàng hóa khi có giấy phép kinh doanh (giấy phép phân phối bán lẻ). |
| 7 |
Bán lẻ đồ điện gia dụng, giường, tủ, bàn, ghế và đồ nội thất tương tự, đèn và bộ đèn điện, đồ dùng gia đình khác chưa được phân vào đâu trong các cửa hàng chuyên doanh Chi tiết: – Bán lẻ đồ điện gia dụng, đèn và bộ đèn điện trong các cửa hàng chuyên doanh; – Bán lẻ giường, tủ, bàn, ghế và đồ dùng nội thất tương tự trong các cửa hàng chuyên doanh; – Bán lẻ đồ dùng gia đình bằng gốm, sứ, thủy tinh trong các cửa hàng chuyên doanh; – Bán lẻ nhạc cụ trong các cửa hàng chuyên doanh
|
4759 |
||
| 8 |
Tổ chức giới thiệu và xúc tiến thương mại (trừ kinh doanh vũ trường, phòng trà ca nhạc và không thực hiện các hiệu ứng cháy, nổ; không sử dụng chất nổ, chất cháy, hóa chất làm đạo cụ, dụng cụ thực hiện các chương trình văn nghệ, sự kiện, phim ảnh) |
8230 |
Xúc tiến thương mại là hoạt động trực tiếp liên quan đến mua bán hàng hóa được quy định tại Nghị định 09/2018/NĐ-CP: “Cung cấp dịch vụ xúc tiến thương mại, không bao gồm dịch vụ quảng cáo;”. Hoạt động này cũng yêu cầu giấy phép kinh doanh tương tự như đối với hoạt động phân phối bán lẻ | |
| 9 |
Hoạt động tư vấn quản lý (trừ tư vấn tài chính, kế toán, pháp luật). |
7020 |
865 | Theo điểm F Mục 1 Phần II Biểu cam kết dịch vụ gia nhập WTO quy định, Sau 3 năm kể từ khi gia nhập, cho phép thành lập chi nhánh, trưởng chi nhánh phải là người thường trú tại Việt Nam.
Vậy nên, công ty đủ điều kiện để hoạt động các ngành nghề này theo đúng quy định. |
|
10 |
Lắp đặt máy móc và thiết bị công nghiệp |
3320 (Chính) |
516 |
Biểu cam kết WTO quy định không hạn chế NĐT nước ngoài đầu tư vào ngành nghề lắp đặt, ngoại trừ: “Trong vòng 2 năm kể từ ngày gia nhập, các doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài chỉ được cung cấp dịch vụ cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và dự án có sự tài trợ của nước ngoài tại Việt Nam. Doanh nghiệp nước ngoài phải là pháp nhân của một thành viên WTO. Sau 3 năm kể từ khi gia nhập, cho phép lập chi nhánh.” Như vậy, NĐT nước ngoài được thực hiện hoạt động lắp đặt máy móc thiết bị, lắp đặt hệ thống điện nhưng chỉ được cung cấp dịch vụ cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài theo quy định trên. |
|
11 |
Lắp đặt hệ thống điện
Chi tiết: – Thi công lắp đặt hệ thống điện, chống sét, camera giám sát các công trình; |
4321 |
||
| 12 |
Dịch vụ xây dựng đối với các công trình xây dựng, chi tiết: Xây dựng nhà không để ở; Xây dựng nhà để ở |
Theo điểm A, B, C, D, E Mục 3 Phần II Biểu cam kết dịch vụ gia nhập WTO quy định đối với các ngành nghề thuộc dịch vụ xây dựng và các dịch vụ liên quan như: Thi công xây dựng nhà cao tầng (CPC 512); Thi công xây dựng các công trình kỹ thuật dân dụng (CPC 513); Công tác lắp dựng và lắp đặt (CPC 514, 516); Công tác hoàn thiện công trình nhà cao tầng (CPC 517); Các công tác thi công khác (CPC 511, 515, 518) không hạn chế nhà đầu tư nước ngoài được phép hiện diện thương mại tại Việt Nam, ngoại trừ: Trong vòng 2 năm kể từ ngày gia nhập, các doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài chỉ được cung cấp dịch vụ cho các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và các dự án có sự tài trợ của nước ngoài tại Việt Nam; Doanh nghiệp nước ngoài phải là pháp nhân của một Thành viên WTO; Sau 3 năm kể từ khi gia nhập, cho phép thành lập chi nhánh.
Vậy nên, công ty đủ điều kiện để hoạt động các ngành nghề này theo đúng quy định. Công ty cam kết chỉ hoạt động khi đáp ứng đủ điều kiện của pháp luật về giấy phép, phạm vi hoạt động theo đúng quy định của pháp luật.
|
||
| 13 |
Hoàn thiện công trình xây dựng |
|||
| 14 |
Công việc trước khi xây dựng tại các mặt bằng xây dựng, chi tiết: Phá dỡ, Chuẩn bị mặt bằng. |
|||
| 15 | Và các lĩnh vực khác… | |||
3. Thời gian thực hiện thủ tục
|
STT |
Nội dung thủ tục | Chi tiết thủ tục |
Thời gian |
|
1 |
Đăng ký góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài | Đăng ký góp vốn của Nhà đầu tư tại Phòng kinh tế đối ngoại – Sở KHĐT Tp. Hà Nội | Từ 20-22 ngày làm việc |
|
2 |
Thay đổi đăng ký doanh nghiệp | Thông báo ghi nhận cổ đông góp vốn là Nhà đầu tư nước ngoài | Từ 07-10 ngày làm việc |
4. Tài liệu khách hàng cần cung cấp
* Đối với nhà đầu tư là cá nhân mua cổ phần:
– 02 Bản sao y dịch công chứng hộ chiếu;
– 02 Bản dịch công chứng từ bản hợp pháp hoá lãnh sự sao kê tài khoản ngân hàng với số dư lớn hơn hoặc bằng giá trị chuyển nhượng cổ phần do các bên thoả thuận.
* Hồ sơ pháp lý của doanh nghiệp:
– Bản sao Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp;
– Báo cáo tài chính của năm tài chính gần nhất;
– Các tài liệu khác;
Trên đây là phần nhận định pháp lý tổng quan về nội dung vụ việc để Quý khách hàng tham khảo, có thể sẽ phát sinh các tình huống khác hoặc sự khác biệt về quy định pháp luật tại thời điểm trước và sau khi đưa ra ý kiến tư vấn pháp lý này. Tại bản tư vấn này, chúng tôi đã mã hoá thông tin của Khách hàng để bảo mật thông tin.
Trường hợp có sự thay đổi về quy định pháp luật hoặc Quý Khách hàng muốn biết thêm thông tin chi tiết, vui lòng liên hệ với JEK Law Frim để được chúng tôi cập nhật ý kiến tư vấn khác phù hợp.
Rất mong nhận được sự quan tâm và sử dụng dịch vụ pháp lý của Quý Khách hàng.
Trân trọng!
Công ty Luật JEK
📌 Phòng 0603 toà G3 KĐT Vinhomes Greenbay phường Mễ Trì, quận Nam Từ Liêm, Hà Nội
☎️ Hotline/Zalo: 0918235358
📩 Email: congtyluatjek@jeklaw.vn/khuyenvulawyer@jeklaw.vn
Cảm ơn Quý khách hàng luôn tin tưởng và sử dụng dịch vụ
